Algo prestado, algo nuevo...
Uno de los mecanismos de derechos de autor disponibles para garantizar que las personas puedan utilizar contenidos protegidos por derechos de autor con fines como la libertad de expresión, el acceso a la información y el derecho a la educación son las «excepciones y limitaciones a los derechos de autor». Para que estas excepciones sean funcionales en el contexto del uso en línea, deben ser uniformes en toda la UE, que en la actualidad no lo son en su mayoría.
En 2019, el legislador de la UE intentó armonizar y modernizar el marco europeo de derechos de autor a través de la Directiva sobre los derechos de autor en el mercado único digital (Directiva CDSM). Uno de sus objetivos era garantizar el correcto funcionamiento de la enseñanza y el aprendizaje digitales y transfronterizos.
El artículo 5 de la Directiva de 2019 establece una excepción obligatoria a efectos de la «ilustración para la enseñanza» en el entorno digital. La ilustración implica el uso de partes o extractos de obras (pero también obras enteras cuando son más pequeñas o no se pueden dividir) dentro de materiales educativos, u otros usos en el contexto de la enseñanza y el aprendizaje. Sin embargo, la nueva disposición puede no ser la mejor solución para los desafíos que enfrentan los educadores.
Cabe señalar que ya existe una excepción para la «ilustración para la enseñanza» a escala de la UE en el artículo 5, apartado 3, letra a), de la Directiva InfoSoc de 2001. La excepción InfoSoc permite la creación de copias y la comunicación de obras protegidas por cualquier persona en la medida justificada por el propósito (no comercial). Esta excepción preexistente es relevante para las instituciones de patrimonio cultural porque no tiene restricciones en cuanto a quién puede beneficiarse de ella. Por lo tanto, en los países donde la excepción se aplica plenamente, las instituciones de patrimonio cultural pueden hacer uso de la excepción educativa dentro de sus actividades, incluso para cursos y eventos educativos.
Panorama jurídico fragmentado
El problema con la excepción educativa InfoSoc de 2001 es que es opcional. Esto significa que los Estados miembros están autorizados a restringirlo a nivel nacional, o incluso a no aplicarlo en absoluto. Y aunque todos los Estados miembros tienen disposiciones preexistentes que de alguna manera abarcan usos educativos basados en la excepción, la mayoría no la han transpuesto en su totalidad.
Muchas jurisdicciones limitan su aplicación en diversos aspectos, como el objeto, pero también los tipos de uso, el pago de indemnizaciones y los beneficiarios. Si bien la mayoría de los Estados miembros permiten que todos los usuarios, incluidas las instituciones de patrimonio cultural, utilicen la excepción educativa, algunos de ellos restringen la cobertura únicamente a los centros educativos. Por ejemplo, en Polonia los tribunales nacionales confirman la exclusión expresa de las instituciones de patrimonio cultural del ámbito de los centros educativos.
Ingrese la nueva excepción CDSM, que fue diseñada para funcionar como un mínimo obligatorio de protección de los derechos de los usuarios en lo que respecta a los usos educativos.
El nuevo artículo 5: ¿cuán obligatorio?
Lamentablemente, el artículo 5 de la Directiva CDSM tiene un ámbito de aplicación bastante limitado. Abarca únicamente el uso de los centros educativos, excluyendo a las instituciones de patrimonio cultural y a las que se dedican a la educación no formal, y se limita a los usos digitales, creando fragmentación entre los Estados miembros y entre tipos de actividades.
Además, la naturaleza de la nueva excepción no es indiscutiblemente imperativa. La Directiva permite a los Estados miembros limitar la aplicación parcial o incluso total, ya sea en función de la disponibilidad de licencias «adecuadas» o a su entera discreción. Los Estados miembros podrán prever la exclusión de determinados tipos de obras, como los materiales destinados principalmente a la educación, y podrán determinar que solo puede utilizarse una parte de una obra. Pueden prever una «exclusión» relativa a usos específicos, así como una compensación justa para los titulares de derechos. Incluso puede suprimirse toda la excepción si se dispone de licencias «adecuadas». Uno tiene que preguntarse por qué la excepción está etiquetada como obligatoria.
Uso digital: ¿yay o nay?
Además, el lenguaje y la retórica de la excepción de la Directiva CDSM parecen haber dado lugar a conceptos erróneos sobre la excepción de «ilustración para la enseñanza» de InfoSoc preexistente que afectan a la transposición de la nueva Directiva al Derecho nacional. Los legisladores nacionales parecen abordar la excepción preexistente con el vago sentido de que no es aplicable a los usos digitales. Este concepto erróneo se ve impulsado en gran medida por el título del artículo 5 de la Directiva CDSM —«Uso de obras y otras prestaciones en actividades docentes digitales y transfronterizas»— y por el texto no vinculante de la Directiva CDSM que sugiere que algunos usos digitales para la educación podrían no estar cubiertos por la excepción preexistente de la UE.
Sin embargo, la excepción heredada de InfoSoc «ilustración para la enseñanza» no se limita al uso analógico. Con arreglo a la Directiva InfoSoc, las disposiciones del artículo 5, apartado 3, son tecnológicamente neutras. Por lo tanto, la excepción educativa anterior ya debería abarcar los usos digitales y transfronterizos.
Esto ha dado lugar a que los Estados miembros introduzcan la nueva excepción CDSM en paralelo con la actual excepción InfoSoc. En la mayoría de los casos, ya tienen una excepción de «ilustración para la enseñanza» preexistente bastante amplia y tecnológicamente neutra que se dejará intacta, creando incertidumbre sobre cómo interactuarán y se aplicarán las dos excepciones superpuestas.
Oh armonización, ¿dónde estás?
En última instancia, el enfoque de la Directiva CDSM no difiere significativamente del de InfoSoc. Aunque se declara obligatoria, la nueva excepción ofrece a los Estados miembros suficientes opciones para tener flexibilidad en lo que respecta a la aplicación. Si se quiere lograr la armonización de una salvaguardia jurídica clara para utilizar el material protegido por derechos de autor para la educación, es probable que sea en la forma de reducir el alcance de las transposiciones existentes de InfoSoc a nivel nacional, o en la creación de dos excepciones paralelas que se solapan sin claridad sobre cómo aplicarlas en absoluto.
¿Qué significa eso para las instituciones de patrimonio cultural? El riesgo de que los tribunales nacionales concluyan que, dado que la nueva excepción educativa abarca los usos digitales, el InfoSoc heredado debe limitarse al uso analógico, parece bastante alto. Lamentablemente, la falta de coherencia de la reforma no es un buen augurio para el objetivo perseguido por el legislador de la UE: simplificar los usos educativos digitales y transfronterizos y, en última instancia, la seguridad jurídica.
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